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Consecuencias de la extinción contractual ocasionada por la pérdida del permiso de trabajo del trabajador no comunitario

Frente a la decisión empresarial de extinguir el contrato de trabajo, al amparo del ET art.49.1.b, basándose en la pérdida de su permiso de residencia y trabajo, la trabajadora reclama por despido, que es desestimado en la instancia. Recurrida la sentencia en suplicación, el TSJ sostiene que la falta de permiso laboral no puede actuar como condición resolutoria, ya que el contrato no estaba sometido de modo expreso a esa condición, por lo que declara la improcedencia del despido si bien, dada la imposibilidad de readmisión ante la situación irregular en la que se encuentra la trabajadora, impone directamente la condena a la empresa al abono de la indemnización.
El debate casacional se centra en determinar las siguientes cuestiones:
1. Consideración que, a los efectos de la finalización del contrato de trabajo, pueda tener la pérdida de la autorización administrativa para trabajar en España de los trabajadores extranjeros de países ajenos a la Unión Europea (UE).
2. Consideración que merece la conveniencia de acudir al ET art.49.1.b aun cuando ninguna condición resolutoria no hubiera sido expresada en el contrato de trabajo.
Por un lado, afirma el TS que la pérdida del permiso justificaría la extinción del contrato de trabajo, mas el extranjero sin la pertinente autorización no puede verse privado de la protección inherente a dicha contratación pese a su situación irregular en España, precisamente por la validez y consecuente eficacia de su contrato respecto a los derechos del trabajador que consagra la ley.
Por otro lado, la utilización del ET art.49.1.b para poner fin al contrato no resulta ajustada a derecho. En el caso concreto, bastaría con poner de relieve la nula mención al respecto en el contrato de trabajo de la trabajadora. Pero el Tribunal va más allá en sus consideraciones pues, a su entender, no sería admisible que las partes del contrato previeran como causa válida de extinción del mismo el acaecimiento sobrevenido de una circunstancia atinente a la propia capacidad negocial de la parte trabajadora, la cual puede encajar ET art.49.1.l y, en suma, guarda visos de completa similitud con las que se prevén en el ET art.52. El precepto legal sólo permite que las partes del contrato de trabajo puedan pactar causas de resolución del contrato distintas a las previstas por la ley. Además, resultaría cláusula abusiva aquélla que se apoyara en una circunstancia sobre cuya concurrencia no puede ejercer ninguna influencia la conducta del trabajador.

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