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Calificación del despido por presunción de discapacidad (RS 22/21 01 de Junio de 2021 al 07 de Junio de 2021)

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El trabajador sufre un accidente de tráfico mientras prestaba servicios y trasladado de urgencia a un centro hospitalario. El mismo día en el que ocurre el suceso y tras ser informado el empresario del incidente, procede a dar de baja al trabajador en la Seguridad Social. Posteriormente es dado de alta hospitalaria con el diagnóstico de politraumatismo, contusión pulmonar leve y fractura de huesos. El trabajador presenta demanda por despido que se estima en primera instancia declarándolo improcedente. Se recurre en suplicación por el trabajador solicitando que se declare la nulidad al considerar que el despido fue discriminatorio por razón de la discapacidad.Parte el TSJ recordando que las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con los demás (Convención de los derechos de las personas con discapacidad de Naciones Unidas 13-12-06, art.1EDL 2006/478711).Sin embargo, el hecho de encontrarse un trabajador en situación de IT, de duración incierta no significa que la limitación de su capacidad pueda ser calificada de duradera a los efectos de apreciar la existencia de discapacidad, aunque sí es un indicio de tal carácter duradero que en la fecha del hecho presuntamente discriminatorio la incapacidad del trabajador no presente una perspectiva de finalización a corto plazo o que dicha discapacidad pueda prolongarse de manera significativa antes del restablecimiento de esa persona. (TJUE 11-4-13, Caso Ring y Skouboe Werge, C-335/11 y C-337/11EDJ 2013/37147;TJUE 18-12-14, Caso FAO, C-354/13EDJ 2014/220338;TJUE 1-12-16, Caso Daoudi, C-395/15EDJ 2016/216820).Argumenta el TSJ que en el presente caso los hechos objetivos -atropello del trabajador que fue llevado con urgencia al centro hospitalario-, configuran una apariencia razonable de discapacidad que el empresario pudo apreciar al acudir al hospital a interesarse por la salud el mismo día del accidente (TJUE 1-12-16 Caso Daoudi, C-395/15EDJ 2016/216820). A la apariencia objetiva de incapacidad duradera se debe asociar un elemento subjetivo en la actuación del empresario y que se aprecia en la conexión temporal que existe entre la apariencia de discapacidad ocasionada por el accidente y la baja en la Seguridad Social tramitada ese mismo día y por la cual no cabe ninguna otra conclusión que asociar la apariencia de discapacidad con el despido.Concluye el TSJ, que nos encontramos con una discriminación por apariencia por motivo de discapacidad subsumible en el concepto de discriminación directa por discapacidad, en la que no se exige que el sujeto discriminado tenga discapacidad, sino que sea discriminado en base a una apariencia de discapacidad que el sujeto discriminador cree que tiene, con independencia de que aquel tenga o no una discapacidad (Dir 2000/78/CE art.2.2.a).TSJ Galicia 13-4-21, EDJ 528102Rec 160/20

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