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Aplicación del incremento de los años de excedencia por cuidado de hijo que se consideran como cotizados

La cuestión consiste en decidir si el segundo año de excedencia de la actora -disfrutado entre el 5-12-2005 y el 5-12-2006-, debe entenderse cotizado al 100% o si, por el contrario, como mantiene el INSS, tal cotización sólo corresponde respecto de las situaciones de excedencia iniciadas con posterioridad a la entrada en vigor de la LO 3/2007 (24-3-2007).
El INSS insiste en su pretensión de que no se tome el segundo año de excedencia como cotizado por ser anterior a la entrada en vigor de la LO 3/2007, por entender que el periodo de dos años de reconocimiento al 100%, que prevé la nueva norma en estos casos, solo se fija en relación a periodos futuros, pero no los previos.
Al respecto, el TS analiza que la consideración como cotizados de los citados años de excedencia es de aplicación para las prestaciones que se causen a partir de la entrada en vigor de dicha Ley (LO 3/2007 disp.trans.7ª). Por su parte se señala que la ampliación del periodo de excedencia por cuidado de un hijo que se considera cotizado, se aplica a los periodos de excedencia y reducciones de jornada que se hubieran iniciado a partir de la entrada en vigor de la mencionada Ley Orgánica o transcurridos a partir de este momento si se trata de períodos de excedencia o de reducción de jornada iniciados con anterioridad que siguieran disfrutándose en dicha fecha (RD 295/2009 disp.trans.2ª).
La contradicción entre las disposiciones transitorias anteriores no ha de resolverse aplicando la norma de rango jerárquico inferior que desarrolla reglamentariamente lo dispuesto en la Ley Orgánica. La solución pasa por la declaración del carácter ultra vires de la disposición reglamentaria, interpretando directamente el mandato legal.
Así, en el caso, respecto al segundo año de excedencia voluntaria para el cuidado de hijo menor (5/12/2005 a 5/12/2006), ha de considerarse periodo de cotización efectiva a los efectos pretendidos de prestación por IPT, pues la nueva redacción que la LO 3/2007 dio a la LGSS/94 art.180.1, es aplicable a las prestaciones causadas a partir de la entrada en vigor de la Ley, sin atenerse a la fecha del inicio de la situación de excedencia propugnada por el INSS. Igualmente, respecto a los periodos de reducción de jornada, por cuidado de hijo, han de computarse incrementadas al 100% (LGSS/94 art.180.3).

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